电子商务法：草案难触核心,本文是关于电子商务法方面学年毕业论文范文跟电子商务和电子商务法和核心相关硕士论文开题报告范文.
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2017 年11 月10 日晚上,窝在床上的柳然抱着手机迟迟不肯入睡.每年“双十一”购物节,都是她必定熬夜的日子.心仪的物品已经放在购物车中,等到11 日零点一过,全部清空.不过,今年的双十一还有一点不同：她为新认识的朋友选了生日礼物,按照店铺承诺,付款后三天到达北京,正好赶上对方的生日.
11 月14 日这天中午,柳然有些着急,为朋友准备的生日礼物还没有送到.情急之下,她只得跑去商场,匆忙选了一只毛绒玩具,心想：“总好过空手去参加晚上的生日宴”.可是,整个晚上,她都开心不起来,原本已经告诉朋友,自己为对方精心准备了礼物,值得期待.结果到场后,却变成了随处可见还稍显幼稚的玩具.
第二天,柳然去网上质问一名昵称为“熊熊”的店铺服务人员.熊熊表示,店铺也很为难,这次购物节,很多订单都没能按时发货.
“我们的店铺入驻了三家电商平台,一家为了营销,锁住了我们的后台库存；而另一家则希望我们只参加他们平台上的营销活动.按照原计划,我们本该随时卖、随时寄出,但现在店长也左右为难.我们两边都不敢得罪,也不敢寄货,担心后台数据对不上.”“熊熊”着急地解释着.
柳然有些矛盾.一方面,店铺没有按照承诺寄出商品,耽搁了自己的事情,她很不满.另一方面,她也清楚,每年购物节,电商平台为了竞争对商铺进行某些限制,早已见怪不怪,店铺确实有难言之隐.
若届时《电子商务法》已经实施,能否解决上述问题？
加强对消费者的保护
2013 年12 月7 日,全国人民代表大会常务委员会在人民大会堂召开了《电子商务法》的第一次起草组会议,正式启动了《电子商务法》的立法进程.2016 年12 月,十二届全国人大常委会第二十五次会议对电子商务立法进行一审.2017 年9 月18 日,全国人大法律委员会、全国人大财政经济委员会、全国人大常委会法制工作委员会联合对《中华人民共和国电子商务法（草案）》修改案进行了二审（以下简称“草案二审稿”）.
草案二审稿核心部分共六章,即总则、电子商务经营者、电子商务合同、电子商务争议解决、电子商务促进和法律责任.
“我们能够看到,此次公布的二审稿涵盖了三个维度的规范.从宏观看,它体现了对国家经济秩序和经济安全的维护.从微观看,它体现了对消费者合法权益的保护.从行业角度看,它还应该维护电子商务行业的市场秩序和市场安全,确保参与主体能够公平竞争.”中国政法大学网络经济研究中心主任武长海教授在接受《经济》记者采访时这样分析.
草案二审稿第十九条规定：“电子商务经营者应当按照承诺或者与消费者约定的方式、时限向消费者交付商品或者服务,并承担商品运输中的风险和责任.但是,消费者与电子商务经营者约定另行选择快递物流服务提供者的除外.”
按照上述规范,柳然购买的商品未能按时送达,对方店铺应该承担赔偿责任,赔偿限度依照双方此前的约定进行.比如,店铺承诺“晚到退价款”,那最终,柳然不仅会收到购买的商品,还应该收到退款.再比如,店铺按照承诺寄出了货物,它也在规定期限内被送到柳然手中,但商品在运输过程中因磕碰受损,店铺同样需要为此负责.
整体看,草案二审稿中一共出现了25 次“消费者”,其对后者的重视程度可见一斑.
电子商务的特点之一是,它属于一种程序化交易.从流程上说,消费者实际上是电子商务的终端交易者.换言之,电子商务经营者的利润最终来源于消费者.因此,电子商务领域的法律规范都应该对消费者及其权益加以重视.草案二审稿中第十七条,再次强调了对的保护,也是对上述认知的体现.
不过,中国政法大学副校长时建中曾指出,信息对称是公平、安全交易的基础,没有信息对称,也就不存在消费者和电商经营者之间的信任.作为电子商务环境中的弱势群体,消费者的地位应在已有基础上再次提升,以便为其带来更多获得信息的渠道和可能.
尚不能解决“二选一”难题
仅从草案二审稿看,柳然遇到的问题比较容易解决,而“熊熊”所在店铺遇到的问题,又是另外一回事.
“不正当竞争”“二选一”“电商垄断”,自“双十一”购物节出现后,这些关键词基本成为每年必定上演的戏码.每逢此时,消费者忙着购物,而一些电商平台则忙着“掐架”,比如天猫和京东.
草案二审稿第十条对“电子商务经营者”进行了界定：自建网站经营的电子商务经营者、电子商务平台经营者、平台内电子商务经营者.上述三种并非绝对分开,比如苏宁易购属于第一类,天猫和京东则涵盖了三种,因为他们既有自营业务,也为入驻商铺提供平台服务.而提到“垄断”,往往是后两者之间的问题.
“电商平台的垄断行为,主要涉及法律体系的分工问题.如果一些电商的行为的确违反了反垄断法领域的规范,直接适用《反不正当竞争法》《反垄断法》就可以,不一定需要在《电子商务法》中体现出来.”北京大学法学院教授薛军这样告诉《经济》记者.
问题在于,《电子商务法》进入立法程序之前,电商平台“二选一”“锁定库存”的行为就已经存在一段时间了,而《反不正当竞争法》《反垄断法》似乎并没有发挥作用.直到今天,电商之间的争端也往往活跃在网络上而非法律领域,即使有一方向国家工商总局实名另一方,也总是不了了之.
“二选一”“锁定库存”等行为应该被《反垄断法》规范吗？司法实践和学术界都没有给出明确答案.
草案二审稿第三十条规定,电子商务平台经营者不得利用服务协议和交易规则等手段,对平台内经营者的交易、交易等进行不合理限制或者附加不合理交易条件,或者向平台内经营者收取不合理费用.这项规定,依然没有解答上述疑问.
《经济》记者曾对此进行多方采访.一部分研究人员认为,如果店铺和平台签订了相关协议,平台是可以要求店铺只在自己这里策划营销活动的；又或者,平台为了自身利益要求店铺锁定库存,而店铺没有反对,也无可厚非.
然而,谁来保证“协议”就是合理合法的呢？谁来监督？是否要公开？
财经大学法学院副教授刘权在接受《经济》记者采访时表示,提到电商平台和店铺之间的协议,很多人会认为它涉及商业秘密,所以不便公开.“但是否应当公开,涉及平台的性质.在国内,电商平台实际上具有一定的公共性,公开协议可能会影响商业运作,但为了公共利益的需要,商业秘密可能需要为此做出让步.”
薛军则指出,针对《电子商务法（草案）》的具体适用,“后续应该还会有细则出台”.
可增加“前瞻性规定”
武长海强调,《电子商务法（草案）》的三审工作原本计划在2017 年12 月进行,但目前已经被推迟,具体时间尚未确定.其立法进程远比大众看到的还要曲折,可见利益博弈之激烈.
“立法应该是科学的,应当站在国家和人民的利益角度,坚持运用法治思维、法治方式,在电子商务领域开展各项创新.一些利益集团打着‘立法过于详细会影响创新’的幌子,到立法部门进行游说,试图绑架立法,实在后患无穷.我国电子商务想要取得长足进展,一定需要良好的法治环境保驾护航.”武长海这样说.
武长海还认为,《电子商务法》应具有前瞻性.从当前的草案看,微商等新出现的社交电商等并没有被纳入其中.随着科技发展,大数据和人工智能将在电子商务领域广泛应用,经营者和消费者很可能被重新定义.眼下,已经有人预测,我们将迎来第三次零售革命,生产者和消费者之间的关系将会日渐扁平化（即去除冗余、厚重和繁杂的装饰效果,更加直接与透明）,但草案二审稿主要针对的商业模式,还是天猫、京东等传统电商.
“我们常说立法具有滞后性,但如果能够见微知著,先知先觉也并非完全不可能,新的电商模式已经出现,立法可以做到提前应对.”武长海补充道.
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